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  • 合肥沈楚雄律師對對挪用資金罪主體范圍的一點思考

    來源:沈楚雄律師?添加時間:2021-04-14 19:34
    隨著我國市場經濟體制的不斷完善,以及作為多元化市場主體之一的私營企業的不斷增長,如何在理論上擴大對現行刑法挪用資金罪主體的認識范圍,已經成為一個非常迫切的研究課題。在這一領域,合肥律師沈楚雄也有所思考。
    我國現行刑法第二百七十二條第一款規定,公司、企業或者其他公司的員工利用職務上的便利,挪用本公司的資金個人使用或者借給他人,金額大,超過3個月未償還的,金額大,進行營利活動的,或者進行非法活動的,構成挪用資金罪。
    本罪的主體是非國有公司、企業或其他單位的員工。
    因為在實踐中,一些私營企業的業主或投資者也直接參與了企業的經營管理活動,從而引發了一個問題,即私營企業的業主或投資者挪用本企業的資金,金額較大,超過三個月未償還,或挪用資金雖未超過三個月,但金額較大,從事營利活動,或從事非法活動,是否構成挪用資金罪?
    對于以上問題,綜合已見諸報端評論文章的觀點,大概有肯定和否定兩種。
    持有肯定觀點的同志認為:
    第一,根據刑法第二百七十二條的規定,本罪的主體為非國有企業、企業或者其他單位的職工。私營企業的業主或者投資者直接參加企業管理活動的,也應該認為是企業的職工,自然可以成為本罪的主體。
    其次,業主或投資者的資本一旦注冊為企業資本,就不再是業主或投資者的個人資本,而是企業的資本。以公司為例,股東的錢進入公司后,作為公司的資產和所有者的權益存在。除非公司有利潤分配給他,或者公司破產或者退出股份,否則他只擁有公司的股份,不能直接占有或擁有公司的資金。
    因此,私營企業的所有者和私營公司的股東挪用本企業和公司的資金犯企業和公司財產權,構成挪用資金罪。
    否定觀點是:
    根據我國現行刑法的規定,挪用資金罪屬于侵犯財產權利的犯罪。私營企業的資本屬于業主所有,業主挪用企業資本只是所有者對其所有資本的一種控制或處分。沒有侵犯財產權的問題,自然不構成犯罪。合肥律師沈認為,由于挪用資本罪是侵犯財產權的犯罪,私營企業的業主或投資者挪用企業資本是否構成挪用資本罪,關鍵是確定業主或投資者與企業財產之間是否有直接的關系,挪用資本是否侵犯財產所有權。所以這個問題不能一概而論,要分析具體情況。私營企業從責任形式上可以分為兩類:一類是依法取得法人資格的私營企業(主要是公司)。在這樣的企業中,投資者已經成了企業的資產,企業的資本控制必須以法人的名義進行,這樣才能直接分享。另一類是依法取得法人資格的私營企業(主)。在這樣的企業中,投資者已經成為企業的資者的資,企業的資本控制必須以法人的名義所有限制。
    《個人獨資企業法》第二條規定:個人獨資企業是指依照本法在中國境內設立的,由自然人投資,財產由投資者個人所有,投資者以個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。對于個體工商戶來說,業主對企業的全部資產享有直接所有權。所以業主挪用企業資金并不涉及侵犯財產所有權的問題,因此不應構成挪用資金的罪行。對于非獨資企業而言,多表現為合伙。
    《合伙企業法》第二條規定:合伙企業是指依照本法在中國境內設立的營利組織,由各合伙人簽訂合伙協議,共同出資,共同經營,共享收益,共擔風險,對合伙企業債務承擔無限連帶責任。
    法律還規定:合伙企業的財產由所有合伙人依照本法共同管理使用。合伙財產的控制和處分必須得到所有合伙人的同意。未經其他合伙人同意,合伙人擅自挪用合伙企業的資金,可能會侵犯整個合伙企業的財產所有權,從而構成挪用資金罪;但是,如果所有合伙人都同意將合伙企業的一部分資金挪用給他們,那就是合伙企業對合伙財產的處分。沒有侵犯合伙企業財產所有權的問題,也不構成挪用資金。所以對于非獨資私營企業來說,關鍵是看業主或投資者挪用資金的行為是否侵犯了企業的財產所有權。這個原則也適用于其他形式的非獨資企業。

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